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成年人监护的公证维度分析

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??? 公证活动以当事人向公证机构提出公证申请为开始标志。《公证程序规则》第10条第1款规定:“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人申办公证,应当由其监护人代理。”因此在具体公证事项办理过程中如何来把握监护人,这对每一个公证人来讲都是一门重要功课。公证机构能否认定成年人系无民事行为能力人或限制民事行为能力人?当同一被监护人有多个同一顺序的监护人时,公证机构如何来确定具体监护人……这一个个公证操作中的具体问题,都需要我们公证人在现行法律制度框架下去寻找答案。下文拟结合公证实务就成年人监护的重点问题进行简单梳理。
一、成年人监护的构成要件
我国目前并无系统的关于成年人监护制度的立法,涉及成年人监护的规范主要规定在《民法通则》第13、14、17、18、19、70、133条,《最高人民法院关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见》(以下简称《民通意见》)第4~8条。我国立法意义上的成年人监护,仅指对无民事行为能力或限制民事行为能力的精神病人(包括痴呆症人)的监护,是一种法定的监护制度。具体来看,构成成年人监护的要件有:
1、成年被监护人系精神病人(包括痴呆症人)。需注意的是,现行立法所界定的成年监护的适用范围仅限于精神病人(包括痴呆症人),其他因身体方面的原因不能处理自己事务的人,如高龄者(因中风、老年痴呆或其他身理机能退化而导致的意思能力的衰退)、重病者(包括植物人在内的因病痛无力为意思表示者)、部分残疾人(仅包括因生理功能残缺而导致意思能力欠缺者,如又瞎又聋又哑者)等,均并不为现行立法所包含。
2、成年被监护人事实上丧失全部或部分民事行为能力,系无民事行为能力人或限制民事行为能力人。
从立法来看,一是公民无行为能力或限制行为能力并不以法院宣告为要件。《民法通则》第13条第1款规定,“不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人……”第2款规定,“不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人……”《民法通则》第19条第1款规定,精神病人的利害关系人“可以”向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力人和限制民事行为能力人;第2款规定,被人民法院宣告为无民事行为能力人或限制民事行为能力人的,根据他健康恢复的状况,经本人或者利害关系人申请,人民法院“可以”宣告他为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人。”《民事诉讼法》第15章第4节“认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件”部分也未规定宣告是必经程序。而且,监护人承担赔偿责任也不以宣告为要件,《民法通则》第133条规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的,可以适当减轻他的民事责任。” 二是只要出现丧失全部或部分民事行为能力的事实,监护人即按照法定顺序承担监护责任。最高人民法院民事审判庭《关于监护责任两个问题的电话答复》规定,“成年人丧失行为能力时,监护人即应承担其监护责任。监护人对精神病人的监护责任是基于法律规定而设立的,当成年人因患精神病,丧失行为能力时,监护人应按照法律规定的监护顺序承担监护责任。”?《民通意见》第19条第2款也规定,“在人民法院作出判决前的监护责任,一般应当按照指定监护人的顺序由有监护资格的人承担。”
二、公证机构如何认定成年被监护人的行为能力
随着社会老龄化程度的增大,公证活动中经常会碰到有行为能力缺陷的高龄、重病、残疾、智障的申请人,我们公证机构是否应该或可以让当事人一律先至人民法院申请行为能力认定,待法院宣告其为无民事行为能力人或是限制民事行为能力人后方可以确定其为成年被监护人进而受理办证?诚然,以法院宣告作为认定成年人监护的前置程序,对于公证机构依法执业、防范公证风险来说无疑是最为妥当的方式。但是,正如上文所述,成年人监护的形成并不以法院宣告为要件,而在于成年人是否事实上为限制民事行为能力或无民事行为能力的精神病人(包括痴呆症人)。法院宣告,仅仅是对事实状态的公示,而不是成年人行为能力欠缺的法律要件,仅是“可以”,而非“必须”。因此,对于公证机构,在具体业务办理过程中,并非一概不能对成年人是否具备民事行为能力进行认定,但是应首先界定清楚公证在此领域可为与不可为的界限、怎么为如何为的方法,才是良好解决公证中成年人监护问题的正确思路与方向。
???第一、设定原则,衡量公证风险。由于目前立法对于成年被监护人的范围仅限定为精神病人、痴呆症人,因此如当事人本身非属于此两类人群范围,公证应不予以介入其有无行为能力的认定,应建议当事人申请人民法院认定、宣告后再行受理。对于纯受益的行为,如作为继承人接受继承、作为受赠人接受不附条件的赠与等,公证原则上可以介入有无行为能力的认定;对于处分行为,如房屋出售、抵押、析产等,公证原则上不易直接介入有无行为能力的认定。但需要强调的是,公证对成年当事人有无行为能力的认定,从性质上讲仍非是对公民民事行为能力的确认、判定,而仍仅是作为国家证明机关在严格程序控制、足够证明材料佐证下的证明活动的组成。
第二、严格程序,杜绝公证风险。一是,认定当事人有无行为能力,公证员必须坚持亲自面见当事人,履行审查义务。通过一般性的接触、谈话,观察和把握当事人精神健康状态是否出现异常,对事物有无判断能力,对行为后果是否理解等作出一般性的初步判断,并将整个过程做好询问笔录和工作记录,留下申请人在申请公证的当时不能或不能完全辨认自己行为的事实证据。如条件允许的话,还可以邀请另一名公证人员参与见证,并予以录像。实际上,对于经法院宣告的无民事行为能力人、限制民事行为能力人,由于行为能力的丧失与取得并不以法院宣告为要件,所以公证员也应予以亲自面见,以防止公证受理的当时当事人的行为能力已经与法院宣告又发生了变化。二是,要求当事人进一步提供医院的诊断证明及相关病例,进一步收集申请人在申请公证的当时系不能辨认或不能完全辨认自己行为的精神病人的专业证据。必要时公证员应到医院找医生核查病历、核对病情,防止出现找熟人随意开具医事证明或是未经诊断直接根据描述开具证明等情形,导致证据证明力削减等状况出现。三是,在必要时可以要求提供具有司法鉴定资质的机构出具的司法精神病学鉴定。总之,在公证机构需要对当事人有无民事行为能力进行认定的情形下,即使是纯受益行为,也必须尽量规范程序,尽到公证责任范围内的审查义务,不可仅凭他人陈述或是医疗机关证明就直接予以认定。
三、公证机构如何确定成年被监护人的具体监护人
在确认了当事人为无行为能力人或限制民事行为能力人后,如确实需要“为了被监护人的利益”办理相关公证,公证机构还需要进一步确定其具体监护人。当同一成年被监护人的同一顺序监护人存在数人时,是否有监护资格的人员中随便自告奋勇站一个出来担当、或是公证员随便从中指定一人担当监护人即可以呢?
首先,公证机关无权力为被监护人指定具体监护人,法定监护范围内的人员也不可任意口头推举具体监护人。我国《民法通则》第17条和《民通意见》相关条文对法定监护人的范围、顺序、指定监护人的机关、指定监护人的条件都有明确规定,因此对法定监护人的认定首先应依法定顺序进行审查确认。法定前一顺序优于后一顺序获得监护权。监护人可以是一人,也可以是同一顺序中的数人。
其次,当同一被监护人的同一顺序监护人存在数人时,所有有资格的人员可以作为共同监护人;有监护资格的人之间可以先行协议确定其中一人或数人作为监护人,然后由协议确定的人员作为具体监护人。对当事人协商具体监护人的,应做好谈话笔录,并共同签署协议书存档。
再次,在确定具体监护人的过程中,如果被监护人为限制民事行为能力人的,还应注意征求被监护人的意见。有前一顺序监护人的,要注意了解记录后一顺序监护人的态度,如监护人之间有异议,或是担忧前一顺序监护人监护对被监护人有所不利的,应尽量促成各方良好协商以预防纠纷。
最后,对担任监护人有争议的,由有关组织予以指定,如对指定不服的,由人民法院裁决。公证机关根据指定文件或是裁判文件来确定具体监护人以继续办理具体公证事项。

昆山市国信公证处?姜星?

2012/8/23? ?浏览:513次
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